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在我國(guó)法律中有一條“假冒商標(biāo)罪”，指的是當(dāng)他人未經(jīng)許可在同一種商品上使用與該注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，且經(jīng)營(yíng)額在5萬(wàn)元以上的行為。

但如果這枚注冊(cè)商標(biāo)自注冊(cè)后一直沒(méi)有使用，該行為是否構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪?又該如何量刑呢?

首先，需要明確的是使用“已注冊(cè)未使用商標(biāo)”一定是民事侵權(quán)行為。但是否認(rèn)定為刑事上構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，并須承擔(dān)較為嚴(yán)厲的刑事責(zé)任則另做他論。

根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法第六十四條的規(guī)定，使用他人“已注冊(cè)但未使用”的商標(biāo)，如果商標(biāo)權(quán)人未能舉證其注冊(cè)商標(biāo)在此前三年內(nèi)已實(shí)際使用的證據(jù)，則對(duì)該類案件法院只會(huì)判令被告停止侵權(quán)，但不會(huì)判令被告承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

理由是這種行為，并非是利用他人注冊(cè)商標(biāo)承載的商譽(yù)所獲取的不正當(dāng)利益，該利益既不被剝奪給注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人作為賠償款，也不被剝奪給國(guó)家予以沒(méi)收，在性質(zhì)上不應(yīng)被認(rèn)定為“非法經(jīng)營(yíng)額”或“違法所得”，該行為因不滿足存在“非法經(jīng)營(yíng)額”或“違法所得”的條件，亦不應(yīng)受假冒注冊(cè)商標(biāo)罪調(diào)整。

在商標(biāo)法中對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍及保護(hù)強(qiáng)度的大小，大多由注冊(cè)商標(biāo)因使用所獲得的商譽(yù)大小所決定的。注冊(cè)商標(biāo)通過(guò)使用所獲得的知名度越高，其上承載的商譽(yù)就越大，相應(yīng)地該商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍和保護(hù)力度就越大。

相反，如果注冊(cè)商標(biāo)雖有使用，但使用的知名度比較低，則表明其上所承載的商譽(yù)較小，對(duì)該商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍和保護(hù)力度就會(huì)較小。

商標(biāo)權(quán)作為一項(xiàng)無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)受保護(hù)的根本原因在于，商標(biāo)上承載著商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)。也正因?yàn)槿绱耍覈?guó)商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人通過(guò)注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)后，其必須要積極使用注冊(cè)商標(biāo)，只有這樣才能夠維持該商標(biāo)權(quán)利，否則，三年不使用該商標(biāo)，將有可能被撤銷商標(biāo)權(quán)。

已注冊(cè)但未使用的商標(biāo),由于未投入市場(chǎng)使用，其上尚未承載商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)，因此，對(duì)其保護(hù)不應(yīng)動(dòng)用嚴(yán)厲的刑事手段。

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