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2001年修改后的商標(biāo)法將原來(lái)同屬于《商標(biāo)法》第8條禁用條款中的部分內(nèi)容另列專條(第11 條)予以規(guī)定,由于該條所規(guī)定的禁止條件及范圍與前述絕對(duì)禁止條件,尤其是與《商標(biāo)法》第10條規(guī)定的絕對(duì)禁止條件有兩點(diǎn)實(shí)質(zhì)性的不同,第一,第11條規(guī) 定的不得作為商標(biāo)的標(biāo)志僅是不得作為商標(biāo)注冊(cè),換言之,該條規(guī)定的標(biāo)志作為非注冊(cè)商標(biāo)使用不受法律禁止;第二,該條所規(guī)定的標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征,并 便于識(shí)別的,仍可以作為商標(biāo)注冊(cè)。由于該條所規(guī)定的禁止條件及范圍與前述絕對(duì)禁止條件明顯不同,所以我們將其稱為“相對(duì)禁止條件”?!渡虡?biāo)法》第11條所 規(guī)定的這類不得作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志有以下幾種類型:
(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的
商品的通用名稱和圖形、型號(hào)是被某一行業(yè)共同認(rèn)可,共同使用的,有的是這一商品區(qū)別于其他商品的共有特征。任何人都不應(yīng)一家壟斷,將通用名稱、圖形作為商 標(biāo)使用也可能損害同行業(yè)其他從業(yè)者的利益,有悖于公平競(jìng)爭(zhēng)原則。由于這些標(biāo)志本身并不具有區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者的功能,不過(guò)當(dāng)這些商品的通用名稱、圖形、型號(hào)被 某一經(jīng)營(yíng)者作為商標(biāo)用于自己的商品,而且通過(guò)使用使消費(fèi)者足以將其標(biāo)志的商品與其他同種商品相區(qū)別,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其已取得了顯著性,可以作為商標(biāo)注冊(cè)。例 如,“pda”本來(lái)是掌上電腦的通用名稱,當(dāng)某一掌上電腦的生產(chǎn)者將其作為商標(biāo)用于自己的產(chǎn)品,通過(guò)使用,當(dāng)它完全可以與同類商品的“商務(wù)通”、“名 人”、“快譯通”區(qū)別開(kāi)來(lái)時(shí),就可以認(rèn)為具有了可識(shí)別性,依現(xiàn)行法律可以獲得注冊(cè)。當(dāng)然,“pda”在當(dāng)時(shí)法律明確禁止將商品通用名稱作為商標(biāo)注冊(cè)的情況 下獲得注冊(cè),并非是由于它通過(guò)使用獲得了可識(shí)別性,而完全是由于商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的審查部門不了解“pda”為掌上電腦通用名稱而發(fā)生的“事故”所致。必須指 出,這類商標(biāo)即使獲得注冊(cè),商標(biāo)權(quán)人也無(wú)權(quán)禁止他人在同類商品上使用該通用名稱,因?yàn)樗緛?lái)就是“公共財(cái)產(chǎn)”。
(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的
禁止直接以表示商品特征的文字、圖形做商標(biāo),其理由與前述禁止以本商品通用名稱、圖形作商標(biāo)是一樣的。須指出的是法律所禁止的僅僅是將“直接”表示商品的 質(zhì)量,主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志,而“間接”表示或暗示商品某些特征的標(biāo)志,則不在禁止之列,因?yàn)橐蚤g接表示或暗示商品某些特征 的標(biāo)志往往可能是具有顯著特征的商標(biāo)。即使是直接標(biāo)示商品特點(diǎn)的標(biāo)志,經(jīng)過(guò)使用同樣可以取得顯著特征,例如,用于牛奶等乳制品的“蒙牛”商標(biāo),盡管它直接 表明了商品的原料及產(chǎn)地,但經(jīng)由長(zhǎng)時(shí)間、大范圍的使用,已取得了非常顯著的特征和可識(shí)別性。類似的商標(biāo)在2001年修改商標(biāo)法之前欲獲得注冊(cè)的,會(huì)遇到重 重困難。但按照修改后的《商標(biāo)法》第11條的規(guī)定,則可較容易地獲得核準(zhǔn)注冊(cè)。
(三)缺乏顯著特征的
商標(biāo)應(yīng)具有顯著特征本是申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的積極條件,如果缺乏顯著特征的標(biāo)志,不具有識(shí)別性,便不能獲得注冊(cè),但是經(jīng)過(guò)試用,在商標(biāo)與商品之間建立起聯(lián)系,取得顯著特征,便于識(shí)別的,可獲得注冊(cè)。
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